Прокурор разъясняет – Прокуратура Ульяновской области
Разграничение личного досмотра и личного обыска следует проводить по основаниям их проведения, регламентации в законодательстве и внутреннему содержанию данных действий.
Так, личный досмотр регламентирован ст.27.7 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации и представляет собой обследование вещей, проводимое без нарушения их конструктивной целостности, в целях обнаружения орудий совершения либо предметов административного правонарушения.
В свою очередь, основания и порядок проведения личного обыска регулируются Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации. Согласно ст. 184 УПК РФ, личный обыск производится при наличии достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела, в целях их обнаружения и изъятия.
Основное отличие здесь состоит в том, что личный досмотр осуществляется по делам об административных правонарушениях, а личный обыск – в ходе уголовного процесса в отношении особых субъектов, а именно подозреваемого или обвиняемого.
Для производства личного обыска наличие возбужденного уголовного дела не является обязательным условием его проведения. Так, личному обыску может быть подвергнуто лицо, которое было застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения; на которое указывают потерпевшие или очевидцы как на лицо совершившее преступление; а также в случае, когда на лице или его одежде, при нем или в его жилище обнаружены явные следы преступления.
По субъектам проведения, данные действия отличаются тем, что личный досмотр вправе осуществлять должностные лица, указанные в статьях 27.2 , 27.3 КоАП РФ, а личный обыск – лица, проводящие предварительное расследование по уголовному делу.
Стоит подчеркнуть, что требования сотрудников торговых центров, супермаркетов, продуктовых магазинов и т.д. о демонстрации им содержимого вещей, одежды, ручных кладей, находящихся при лице, являются незаконными. Уполномоченными на проведение личного досмотра в данных случаях являются лишь названные в КоАП РФ должностные лица. Поэтому в таких случаях гражданин имеет полное право не подчиняться незаконным требованиям сотрудников данных организаций.
По общему правилу личный обыск производится на основании постановления следователя. Вместе с тем законом установлен ряд случаев, при которых наличие данного постановления не требуется, а именно при задержании лица, заключении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела.
Отличительной особенностью личного обыска является то, что он может быть проведен параллельно при осуществлении другого следственного действия. Например, при производстве обыска в жилище, если имеются достаточные данные полагать, что лицо, находящееся в этом жилище, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела.
Так же как и при личном досмотре, личный обыск лица производится только лицом одного с ним пола и в присутствии понятых и специалистов того же пола, если они участвуют в данном следственном действии.
В том случае, когда личный обыск происходит при обыске в жилище, для его производства необходимо судебное решение . Однако отдельного судебного решения на личный обыск в этом случае не требуется. Поэтому его проведение в ходе обыска в жилище будет законно, если соблюден порядок получения судебного решения для проведения обыска в жилище. Во всех остальных случаях производство личного обыска осуществляется без судебного решения.
При осуществлении личного обыска отдельный протокол может не составляться в случае, если личный обыск производился по основаниям, предусмотренным ч. 2 ст. 184 УПК РФ. Данные о производстве личного обыска заносятся в протокол соответствующего следственного действия (протокол задержания лица или заключения его под стражу, а также протокол обыска в жилище).
В свою очередь, личный досмотр производится без предварительного вынесения постановления досматривающего лица.
И личный досмотр и личный обыск производятся лицом одного пола с досматриваемым или обыскиваемым в присутствии двух понятых того же пола. В исключительных случаях при наличии достаточных оснований полагать, что при физическом лице находятся оружие или иные предметы, используемые в качестве оружия, личный досмотр или обыск может быть произведен без участия понятых.
Чем отличаются личный досмотр, обыск и осмотр?
Нередко при взаимодействии правоохранительных органов с гражданами у последних возникают вопросы, чем досмотр отличается от осмотра или в чем разница между досмотром и личным обыском. Ведь сотрудники полиции зачастую превышают свои полномочия, в том числе не составляя необходимые протоколы, объясняя свои действия подменой одной процессуальной процедуры на другую.
Так возникает необходимость разобраться, в чем отличия досмотра от обыска или осмотра. Ниже постараемся популярным языком разъяснить разницу.
Личный досмотр и досмотр вещей.
Досмотр – мера обеспечения производства по делам об административных правонарушениях, реализуемая по основаниям и в порядке, описанным в статье 27.7 КоАП.
Производство личного досмотра или досмотра вещей правонарушителя имеет своей целью обнаружение орудий или предметов административного правонарушения. В рамках рассмотрения дела об административном правонарушении полицейский вправе произвести личный досмотр гражданина с целью обнаружения, например, его паспорта, что позволит установить личность нарушителя.
Досмотр вещей может быть произведен, например, при обвинении лица в мелком хищении (7.27 КоАП). В сумке или куртке жулика вполне могут оказаться похищенные предметы.
Чем личный досмотр отличается от досмотра вещей?
Личный досмотр хоть и производится в рамках одной статьи с досмотром вещей, но тем не менее не является аналогичной процедурой. Так, досмотр вещей подразумевает их визуальный осмотр без нарушения конструктивной целостности. Как правило производится досмотр вещей, находящихся в карманах одежды или в сумке нарушителя, тогда как при личном досмотре может быть осуществлено полное раздевание (до гола, включая носки и трусы) подозреваемого.
Ввиду особенности процедуры личного досмотра он обязан производиться при наличии не менее двух понятых одного пола с досматриваемым. Такого же пола должен быть и сотрудник, осуществляющий личный досмотр. Досмотр вещей не требует понятых, предусматривая возможность заменить их средствами видеофиксации.
После личного досмотра обязательно должен составляться протокол ДЛ САП – протокол досмотра лица, совершившего административное правонарушения.
Досмотр вещей составления отдельного протокола не требует. Запись о нем делается в основном протоколе (о доставлении, о задержании и т.д.).
Личный обыск. В чем отличие обыска от досмотра?
На первый взгляд на вопрос, чем личный обыск отличается от личного досмотра, будет являться ответ: “ничем”. Однако это совсем не так. Первое отличие обыска от досмотра заключается уже в том, что личный обыск – это мера уголовно-правового характера, а досмотр – административного. Т.е. первая может применяться при расследовании противоправных деяний, за которые предусмотрена ответственность уголовным кодексом, а вторая – административным.
Правовая основа Личного обыска заключается в следующих НПА:
- Уголовно-Процессуальный Кодекс РФ
- Приказ МВД РФ от 22.11.2005 №950
- Приказ Минюста РФ от 14.10.2005 №189
Так, в соответствии со статьями 182 УПК и 184 УПК можно выделить основания и порядок личного обыска. Аналогичные правила предусмотрены приказами МВД (ст.ст. 25-33 Приказа) и Минюста для изоляторов уголовно-исполнительной системы.
Таким образом можно выделить определение личного обыска:
Личный обыск – это следственное действие, а также мера обеспечения уголовно-процессуального или уголовно-исполнительного производства, направленная на обнаружение и изъятие орудий преступления и предметов, запрещенных для оборота для обыскиваемой категории лиц.
Осмотр. В чем разница между осмотром и досмотром? Чем отличаются обыск и осмотр?
В российском праве под осмотром принято подразумевать следственное действие, производимое в рамках расследования уголовного дела. Статьи 176-181 УПК предусматривают осмотр не только гражданина, но и, например, трупа, жилища или следов преступления. Освидетельствование, в том числе медицинское, также является осмотром.
Разница между осмотром, досмотром и обыском заключается помимо прочего и в документах, оформляемых после проведения той или иной процедуры. Так после осмотра составляется протокол осмотра, после досмотра – протокол личного досмотра, после обыска – протокол обыска.
Обследование жилых помещений не заменяет обыск
Оперативно-розыскная деятельность тесно связана с уголовно-процессуальной деятельностью органов расследования. Оперативные мероприятия не могут подменять следственные действия, которые проводятся в целях обнаружения и закрепления доказательств. В частности, обследование жилых помещений не должно подменять осмотр и обыск.
ПОЗИЦИЯ ВС РФ
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда отменила приговор Свердловского областного суда в отношении Р. и К. по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ. Производство по делу прекратила за отсутствием в деянии состава преступления (п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ).
Из материалов дела следует, что 27.04.2010 сотрудники УФСКН на основании постановления судьи в соответствии с Федеральным законом от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» 1 (далее — Закон об ОРД) провели обследование жилых помещений Р. и К. Данное ОРМ проводилось с участием понятых и с составлением процессуальных документов по его результатам. В ходе него было обнаружено и изъято 2,99 г маковой соломы.
В тот же день и в том же порядке сотрудники УФСКН провели обследование жилого помещения Р. В квартире у нее обнаружено и изъято 31 г маковой соломы.
Согласия на проникновение в жилище от указанных лиц получено не было. Между тем по смыслу ст. 2, п. 8 ч. 1 ст. 6 Закона об ОРД во взаимосвязи со ст. 9 этого закона обследование жилища осуществляется негласно и не может быть направлено на обнаружение и изъятие доказательств по уголовному делу. Получается, что фактически в жилых помещениях К. и Р. были проведены обыски до возбуждения уголовных дел и с нарушением требований, установленных ст. 182 УПК РФ. Полученные в результате этих ОРМ доказательства Верховный Суд признал недопустимыми (определение от 09.01.2013 № 45-012-77).
Таким образом, Верховный Суд РФ признал, что фактическая подмена уголовно-процессуальной формы оперативно-розыскной деятельностью недопустима. Нельзя проводить следственные действия под видом оперативно-розыскного обследования жилища. Сведения необходимо получать именно из уголовно-процессуальных источников. Поэтому нельзя признавать таковыми данные, полученные в результате ОРМ «обследование жилища».
Сами по себе материалы ОРД не являются источником доказательств. Они выступают лишь материальными носителями информации об обстоятельствах преступления и лицах, его совершивших. Содержащиеся в материалах ОРД сведения, имеющие значение для дела, нужно закреплять и приобщать к делу в установленном УПК РФ порядке. Так, гласный сбор образцов в рамках ОРД проводится при согласии их владельцев. Принудительный сбор образцов для сравнительного исследования Закон об ОРД не предусматривает, а поэтому его можно осуществлять лишь в сфере уголовно-процессуальной деятельности и с соблюдением установленных УПК процедур.
СУТЬ ОБСЛЕДОВАНИЯ И ЕГО ОТЛИЧИЯ ОТ ОБЫСКА
Различающиеся по правовой природе ОРМ и следственные действия имеют совпадающие цели и схожие наименования. Обследованию жилища соответствует обыск жилища.
Обыск проводится, если у следствия есть данные о том, что в конкретном месте могут находиться наркотики, иные предметы, которые имеют значение для дела, но неизвестно, где именно они лежат. То есть цель обыска — поиск объектов, подлежащих изъятию.
Обследование жилых помещений определяется как их оперативный (непроцессуальный) осмотр. Проводится он, в отличие от следственного осмотра, либо втайне от владельцев помещений и заинтересованных лиц, либо с сокрытием от них его истинных целей. А основная цель этого ОРМ — обнаружить следы преступной деятельности и установить лицо, подозреваемое в совершении преступления.
В оперативно-розыскной деятельности правоотношения между государственными органами и гражданами не получили той степени развития, которая присуща уголовному судопроизводству 2 . Даже в случае проведения его гласно участники юридически не наделяются комплексом прав, позволяющим активно отстаивать свои интересы.
Предполагает ли гласное обследование жилища поисковые мероприятия в нем? Некоторые авторы полагают, что в действующей законодательной формулировке это ОРМ может включать в себя только осмотр 3 . Думается, независимо от гласности проведения этого ОРМ, оно, по смыслу положений Закона об ОРД, не может быть направлено на обнаружение доказательств.
Результаты негласного обследования жилых помещений оформляют справкой оперативного работника. В ней отмечается, что удалось обнаружить при обследовании — зафиксированные с помощью оперативно-технических средств признаки или явные следы преступления и другие обстоятельства, имеющие значение для раскрытия преступления. Это могут быть также предметы и документы, изъятые при наличии оснований, предусмотренных п. 1 ч. 1 ст. 15 Закона об ОРД. Саму справку нельзя использовать в уголовно-процессуальном доказывании как иной документ в том значении, которое придает этому понятию ст. 84 УПК РФ. Возможность использования результатов обследования жилища в доказывании появляется только в случае изъятия предметов или документов.
Оперативные сотрудники не нарушают неприкосновенность жилища, если входят туда при преследовании лиц, подозреваемых в совершении преступлений, либо при наличии достаточных данных полагать, что там совершено или совершается преступление (ст. 15 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции» 4 (далее — Закон о полиции), ст. 13 Федерального закона от 03.04.1995 № 40-ФЗ «О Федеральной службе безопасности» 5 ). Но если они проникают в жилище против воли проживающих в нем лиц, то должны в течение 24 часов уведомить об этом прокурора.
Если во время негласного проведения ОРМ оперативные сотрудники обнаружили предметы и вещества, изъятые из гражданского оборота, они принимают меры к их сохранности до проведения гласных мероприятий по их изъятию либо негласному контролю за их перемещением, распространением. При необходимости они могут изымать образцы (пробы) обнаруженных предметов, средств или веществ.
Определенные возможности для проведения обследования предоставляет Закон о полиции. В соответствии со ст. 15 этого закона сотрудники полиции могут проникать в жилое помещение в случаях, предусмотренных законодательством РФ, а также для задержания лиц, подозреваемых в совершении преступления, и для пресечения преступления. При необходимости они могут взламывать (разрушать) запирающие устройства, элементы и конструкции, препятствующие проникновению в жилые помещения.
КС РФ: НЕДОПУСТИМО ПРОВОДИТЬ ОБЫСК ПОД ВИДОМ ОБСЛЕДОВАНИЯ
Конституционный Суд РФ в определении от 01.12.1999 № 211-О 6 отметил: проведение ОРМ, сопровождающих производство предварительного расследования по уголовному делу, не может подменять процессуальные действия, предусмотренные УПК.
В определении от 04.02.1999 № 18-О 7 Суд констатировал, что ОРД и проводимые в ходе ее осуществления соответствующие оперативно-розыскные мероприятия не подменяют процессуальные действия, осуществляемые при проведении дознания и предварительного следствия. Результаты ОРМ — не доказательства, а лишь сведения об источниках тех фактов, которые, будучи полученными с соблюдением требований Закона об ОРД, могут стать доказательствами после закрепления их надлежащим процессуальным путем.
Правовую позицию по вопросам обследования жилого помещения в рамках ОРД Конституционный Суд высказал в определении от 19.02.2009 № 114-О-О 8 . В нем КС РФ анализирует следующую ситуацию: сотрудник управления ФСБ России, имея судебное решение на право проведения ОРМ «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» по месту проживания Мальцева, вошел в его квартиру. Находясь в жилище заявителя, он в присутствии понятых вначале произвел досмотр Ткачева, у которого были изъяты деньги, помеченные подписью «взятка». Затем он осуществил осмотр квартиры Мальцева, в результате которого также были изъяты деньги с надписью «взятка», два мобильных телефона и некоторые другие предметы.
Действия оперуполномоченного ФСБ по осмотру квартиры, изъятию денежных средств и телефонов были обжалованы в суд. Судья Южно-Сахалинского городского суда оставил жалобу без удовлетворения, указав, что оценка действий оперуполномоченного может предрешить выводы суда при рассмотрении дела по существу (постановление от 02.07.2008). Сахалинский областной суд это постановление отменил и производство по жалобе прекратил, поскольку действия оперативных сотрудников не подлежат обжалованию в порядке ст. 125 УПК РФ (кассационное определение от 30.07.2008).
Конституционный Суд указал, что ст. 8 Закона об ОРД определяет лишь условия проведения ОРМ и не затрагивает вопросы изъятия личного имущества граждан. Эти вопросы регулируются другими законодательными актами. Таким образом, гласное обследование не следует смешивать с уголовно-процессуальным обыском либо административным досмотром. Они имеют свои основания, процедуру и порядок фиксации.
В определении от 20.11.2014 № 2557-О 9 КС РФ вновь констатировал, что Закон об ОРД не регламентирует уголовно-процессуальные правоотношения, а потому и отношения, связанные с получением, проверкой и оценкой доказательств. Сами по себе материалы ОРД не являются процессуальным источником доказательств. Они выступают лишь материальными носителями информации об обстоятельствах преступления и лицах его совершивших.
А. В. Смирнов в качестве законных способов доказывания называет лишь следственные и иные процессуальные действия. Коль скоро сведения должны быть получены именно из уголовно-процессуальных источников, нельзя признавать таковыми сведения, добытые в результате оперативно-розыскных мероприятий. После проведения ОРМ орган дознания, помимо составления актов ОРМ, обязан немедленно возбудить уголовное дело. Затем, вместо составления и представления в качестве доказательств актов обследования помещений или оперативного сбора образцов для сравнительного исследования, орган дознания должен провести неотложные следственные действия: обыск либо осмотр места происшествия, а также получить образцы для сравнительного исследования 10 .
МОЖНО ЛИ ОБЖАЛОВАТЬ РЕШЕНИЕ О ПРОВЕДЕНИИ ОБСЛЕДОВАНИЯ
Лицо, в квартире которого проведено обследование, может обратиться в суд за защитой своих прав. Правда, перспективы такого обжалования нельзя оценить однозначно.
Позиция ЕСПЧ: нельзя. Европейский Суд по правам человека в постановлении от 18.09.2014 по делу «Аванесян против России» (жалоба № 41152/06) 11 отметил, что судебное решение на право проведения ОРМ не подлежит пересмотру даже после того, как отпала необходимость хранить его в тайне (п. 30).
22.03.2006 по ходатайству начальника отдела внутренних дел судья Георгиевского городского суда Ставропольского края вынес постановление о разрешении обследования жилища. Из него следовало, что у Аванесяна могли находиться вещи и предметы, запрещенные к обращению. Для их обнаружения и изъятия необходимо было провести ОРМ. В тот же день в дом Аванесяна пришли двое сотрудников ОВД и обследовали жилые помещения. Хозяина дома не было, и сотрудники милиции показали решение его отцу. У того случился сердечный приступ, и он скончался до прибытия «скорой помощи». Согласно акту о результатах обследования каких-либо предметов обнаружено или изъято не было.
Попытки заявителя обжаловать постановление суда о санкционировании обследования в вышестоящий суд оказались безуспешными. 20.06.2006 и 20.10.2006 два судьи Ставропольского краевого суда вернули заявителю надзорные жалобы без рассмотрения. В сопроводительных письмах они указали, что судебные акты, принятые в рамках Закона об ОРД, не подлежат пересмотру в порядке надзора.
Статья 5 Закона об ОРД предусматривает, что лицо, чьи права были нарушены проведенными в отношении него ОРМ, вправе обжаловать действия органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, в вышестоящий орган, прокуратуру или суд. Однако, как заключил ЕСПЧ, в этом случае предмет рассмотрения — только действия должностных лиц. То есть суд проверяет, были ли при производстве обыска 12 соблюдены требования закона и судебного решения на право проведения ОРМ. Вопросы о наличии надлежащих и достаточных оснований для принятия решения о проведении ОРМ и о его соответствии требованиям закона остаются за рамками рассмотрения.
Позиция КС РФ: можно. Лицо, в отношении которого проводятся оперативно-розыскные мероприятия, ограничивающие его конституционные права, вправе обжаловать не только действия оперативников, но и судебное решение о разрешении указанных мероприятий. На это обращал внимание Конституционный Суд РФ, в частности, в определении от 15.07.2008 № 460-О-О 13 .
Постановление судьи можно обжаловать в вышестоящий суд в кассационном порядке. В том же порядке на судебное решение может быть подано кассационное представление прокурора.
Несмотря на то, что КС РФ однозначно высказался о возможности обжалования судебного решения о проведении ОРМ, полагаем, что в Законе об ОРД следует четко регламентировать процедуру обжалования.
Когда орган, осуществляющий ОРД, должен обеспечить право на защиту?
Конституционный Суд РФ в постановлении от 27.06.2000 № 11-П указал следующее: закрепляя право на защиту как непосредственно действующее, Конституция РФ не связывает предоставление помощи адвоката (защитника) с формальным признанием лица подозреваемым либо обвиняемым. Следовательно, предоставление такой помощи не связано и с моментом принятия органом дознания, следствия или прокуратуры какого-либо процессуального акта и не наделяет федерального законодателя правом устанавливать ограничительные условия его реализации.
В определении от 09.06.2005 № 327-О КС РФ сделал следующий вывод: право на получение квалифицированной юридической помощи адвоката гарантируется любому лицу, в отношении которого осуществляется деятельность по выявлению фактов и обстоятельств, уличающих его в подготовке или совершении преступления. Значит лицу, в отношении которого проводятся ОРМ в связи с подозрением его в причастности к преступлению, должна предоставляться возможность воспользоваться помощью адвоката, если таковая не исключается необходимостью обеспечения режима секретности.
Здесь следует упомянуть случаи, когда орган, осуществляющий ОРД, обращается в суд за разрешением о проведении ОРМ, связанного с ограничением конституционного права граждан (ст. 9 Закона об ОРД). Как указал КС РФ в определении от 24.01.2006 № 27-О, в данных правоотношениях еще нет сторон. В процедуре, в которой испрашивается судебное разрешение на проведение ОРМ, проверяемое лицо — не участник процесса и знать о нем не должно. Открытости, гласности и состязательности сторон в этом процессе быть не может, ибо в противном случае оперативно-розыскные мероприятия стали бы просто невозможны, а сама ОРД утратила бы смысл.
Отсутствие гласности и открытости характеризует ОРМ, которые проводятся в условиях режима секретности, в том числе оперативное внедрение, проверочную закупку, оперативный эксперимент. Здесь лицо даже не осознает, что нуждается в получении юридической помощи.
Таким образом, речь о праве на защиту может идти, во-первых, при гласных ОРМ. Во-вторых, когда лицу, проверяемому в рамках секретного ОРМ, становится известно об этом мероприятии.
Обыск: самые часто задаваемые вопросы
Тема обыска никогда не теряет своего значения ни для предпринимателей, ни для обычных граждан. Об этом свидетельствует огромное количество тематических вопросов, задаваемых нашим адвокатам. Поэтому мы решили ответить на наиболее актуальные их них.
Какие документы должны предъявить правоохранители для проведения обыска?
Представитель правоохранительных органов должен предъявить служебное удостоверение, постановление суда или следователя (дознавателя) о производстве данного действия. Обратите внимание: если с обыском прошло не то лицо, которое вынесло постановление, то оно обязано предоставить поручение о производстве рассматриваемого следственного действия. Копии указанных документов следователи (дознаватели) предоставлять лицу, у которого проводится обыск, не обязаны, но можно вежливо попросить дать сфотографировать бумаги.
Помните о нескольких моментах:
- В постановлении обязательно указывается номер уголовного дела, в рамках которого проводится обыск, а также точный адрес помещения. В нем также прописываются данные лица, составившего документ, ставится его подпись.
- Технические ошибки, описки не препятствуют проведению обыска. А вот если в постановлении указан другой адрес, то следственное действие в вашем офисе или квартире проводить запрещено.
Можно ли не открывать дверь сотрудникам правоохранительных органов, пришедших для проведения обыска в квартиру или офис?
Согласно ч.6 ст.182 УПК РФ, если гражданин, у которого планируется совершить обыск, отказывается добровольно открыть дверь, правоохранители имеют полное право ее взломать. В одних случаях силовики справляются с этой задачи самостоятельно, в других – вызывают МЧС. Поэтому нет никакого смысла «держать оборону», тем более, что за это предусмотрена административная ответственность по ст.19.3 КоАП РФ.
Однако иногда гражданам удается договориться со следователем о предоставлении 15-30 минут на то, чтобы, например, одеться и вызвать адвоката. Это достаточно короткий промежуток времени, поэтому если вы находитесь в группе риска, то найдите квалифицированного защитника и договоритесь с ним обо всем заранее. Естественно, прибывшая группа не будет ждать презда адвоката часами.
К сожалению, в случаях, не терпящих отлагательств, оперативники могут и не дать времени гражданину. Например, такое возможно, если обыск проводится по уголовным делам о наркотиках (если не проникнуть в помещение немедленно, гражданин может уничтожить следы преступления).
Могут ли оперативные сотрудники обыскивать не только помещение, но и находящихся в нем лиц?
Да, такое возможно: представители правоохранительных органов могут обыскивать любых лиц, находящихся в помещении, если посчитают, что у них могут находиться предметы, имеющие отношение к уголовному делу. Составление отдельного протокола не требуется. При этом, конечно, должны соблюдаться правила личного обыска (обыскиваемый и обыскивающий должны быть лицами одного пола и т.д.).
Помимо этого, нет препятствий к обыску сумочек, портфелей, рюкзаков и т.д.
Следовательно, прятать улики на себе или в сумках нет никакого смысла: с огромной долей вероятности они будут обнаружены. Опытному следователю, участвовавшему в сотнях обысков, прекрасно известны наиболее типичные тайники граждан.
Можно ли снимать на телефон процесс обыска?
Закон не запрещает снимать процесс обыска, однако, скорее всего, мобильный телефон у гражданина изымут как предмет, который может иметь отношение к совершенному преступлению. Между тем, оперативные сотрудники сами могут вести фото- и видеосъемку происходящего. Если помощь при обыске будет оказывать адвокат, он может снимать процесс на свои устройства – изъять их правоохранители не имеют права.
Могут ли оперативные сотрудники взламывать сейфы, шкафы, тумбы? Кто будет возмещать ущерб?
Сначала правоохранители должны предложить гражданину добровольно открыть замок. Если гражданин не желает делать этого, замок взламывается. Если взломать дверь подручными средствами у оперативников не вышло, они могут забрать, к примеру, сейф в отдел, чтобы его вскрыл специалист.
Гражданин может потребовать возмещения причиненного ущерба, но только в судебном порядке и при условии, что обыск был незаконным. Кроме того, также в судебном порядке можно требовать компенсации морального вреда. Однако на практике добиться компенсации может только квалифицированный адвокат из-за большой сложности подобных дел, а также ввиду того, что суды негласно встают на сторону правоохранителей.
Может ли полицейский зайти в соседний офис, если ему покажется, что доказательства могут быть спрятаны там?
Нет, поскольку обыск производится только по адресу, указанному в постановлении о производстве данного следственного действия.
Однако тут есть свои нюансы, более подробно об этом мы расскажем Вам на консультации
Что могут забрать при обыске (технику, мебель, одежду, еду, телефон)?
Правоохранители могут забрать абсолютно любой предмет, который, предположительно, может относиться к рассматриваемому делу. Если впоследствии выяснится, что предмет изъят ошибочно, то он возвращается своему владельцу.
Обязаны ли вам дать скопировать информацию при изъятии компьютерной техники?
В конце декабря 2018 года в УПК РФ появилась новая статья 164.1, запрещающая изъятие компьютерной техники, если расследуемое преступление совершено в сфере предпринимательской деятельности. Вместо изъятия правоохранители должны скопировать информацию на свои носители. Однако в некоторых случаях (например, если есть судебный акт об изъятии носителей информации) техника все же может изыматься.
Гражданин может ходатайствовать перед следователем о копировании информации на свои носители, однако удовлетворят или нет такое прошение – большой вопрос.
Как лучше всего фиксировать нарушения при обыске?
Гражданин, считающий, что процесс проходит с нарушениями, может внести свои замечания в протокол обыска, который ведет следователь (дознаватель). Отказать представители правоохранительных органов в этом не в праве, однако без присутствия адвоката как правило сделать это не удается.
Можно ли сослаться на плохое самочувствие и вызвать врача, чтобы покинуть место обыска? Мог ли вас задерживать на месте обыска?
Гражданин, в помещении которого проводится обыск, разумеется, может требовать вызова «скорой помощи», если почувствует себя плохо. Если врач сочтет, что лицу необходима госпитализация, правоохранители не могут насильно удерживать гражданина. Обыск будет продолжен при участии совершеннолетних членов семьи обыскиваемого, представителей организации (если мероприятие проходит в офисе компании).
Задержание лица, у которого осуществляется обыск, также возможно при наличии оснований, перечисленных в ст.91 УПК РФ (например, в жилье обыскиваемого обнаружены следы преступления).
Если электроника зашифрована, может ли требовать полицейский пароль, и что будет, если пароль не дать?
Гражданин вправе не давать никаких комментариев относительно находящихся в офисе или квартире предметов. В том числе он может не сообщать пароли. Никакой ответственности за это не предусмотрено.
Что будет если, полицейский увидит, как гражданин уничтожает доказательства (документы, носители данных, наркотики, орудия преступления). Будет ли это иметь значение для дела?
Если представитель увидит, как в процессе обыска гражданин пытается уничтожить какие-либо предметы, он должен воспрепятствовать этому. Действия гражданина должны быть отражены в протоколе.
Сам по себе факт уничтожения предметов не является доказательством вины гражданина в преступлении, доказательством является протокол обыска.
Может ли полицейский применить силу при обыске?
Необоснованно применять физическую силу правоохранители не вправе. Но если гражданин, у которого проводится обыск, оказывает активное сопротивление, представитель правоохранительных органов может применить физическую силу, использовать оружие или спецсредства. Перед тем, как использовать их, сотрудник предупреждает о своих намерениях гражданина.
Можно ли вызвать адвоката на обыск?
Адвокат имеет право присутствовать на производстве данного следственного действия, однако откладывать обыск до того момента, пока защитник не явится по нужному адресу, следователь тоже не обязан.
Самый лучший момент для вызова адвоката – это время, которое следователь дает гражданину на то, чтобы отрыть дверь добровольно (как мы уже указали выше – 15-30 минут). Если защитник успеет прибыть до начала обыска, то следователь обязан его допустить к участию в мероприятии, если опоздает – вполне возможно, что адвоката просто не допустят к доверителю.
Если вы не нашли ответа на свой вопрос или хотите получить более развернутую информацию – обращайтесь к адвокатам компании «СКП».
Правила поведения при обыске, выемке, допросе
От того насколько грамотно Вы будете действовать ПРИ ПОСЕЩЕНИИ ОБЪЕКТА ПРАВООХРАНИТЕЛЬНЫМИ ОРГАНАМИ и как поведёте себя при проведении ОБЫСКА, ВЫЕМКИ, ДОПРОСА, зависит не только СУДЬБА ВАШЕГО БИЗНЕСА, но и перспектива избежать уголовного преследования
НЕПРОШЕННЫЕ ГОСТИ НА ОБЪЕКТЕ
Когда на пороге коммерческой организации неожиданно появляются ПРЕДСТАВИТЕЛИ ПРАВООХРАНИТЕЛЬНЫХ ОРГАНОВ, руководители и работники предприятия должны знать, что делать, как правильно себя вести, как встретить и как проводить дорогих гостей, чтобы соблюсти законность и не навредить фирме. Бывает, что сотрудник полиции или участковый уполномоченный приходит с дружественным визитом, так сказать «НА ЧАШКУ ЧАЯ» (а заодно разведать кто и чем «дышит» на подведомственном участке). Но случается и так, что целью прибытия правоохранителей является поиск ДОКАЗАТЕЛЬСТВ ВИНЫ юридических и / или физических лиц в уголовном преступлении. В этом случае любая ошибка при контакте с властями может послужить поводом для наступления негативных последствий, вплоть до ПОТЕРИ БИЗНЕСА и УГОЛОВНОГО ПРЕСЛЕДОВАНИЯ.
Как правило, полиция всегда приходит БЕЗ ПРЕДУПРЕЖДЕНИЯ — без уведомлений, звонков, запросов документов, вызова «на беседу» руководителей и т.п., чтобы в компании не успели подготовиться, проинструктировать работников о правилах поведения, вывезти или уничтожить «улики преступления». Поэтому ГОТОВИТЬСЯ к таким событиям стоит ЗАРАНЕЕ. Невозможно предложить универсальный алгоритм действий на каждый случай, т.к. многое зависит от того, кто именно пришел и с какой конкретной целью. Однако, юристы рекомендуют ОБЩИЕ ПРАВИЛА ПРИЁМА ПРАВООХРАНИТЕЛЕЙ и конкретные действия, которые следует предпринять при намерении провести у вас те или иные СЛЕДСТВЕННЫЕ МЕРОПРИЯТИЯ.
ТАКТИКА «ВСТРЕЧИ» СОТРУДНИКОВ ПРАВООХРАНИТЕЛЬНЫХ ОРГАНОВ
1. ОТКЛЮЧИТЕ ЭМОЦИИ и ажитации, возьмите себя «в руки». Уполномочьте для контакта с полицией сотрудника, знающего общие правовые аспекты и умеющего ГРАМОТНО И СПОКОЙНО разговаривать с представителями власти (как правило это штатный юрист, зам. директора). Не просите сопровождать полицейских секретаря или рядового менеджера. Эти работники часто далеки от знания собственных прав и обязанностей, а уж тем более полиции. Прибыв к месту встречи уполномоченный руководством фирмы РАБОТНИК ДОЛЖЕН СКАЗАТЬ: «Я, такой-то, являюсь лицом, уполномоченным руководством компании для контактов с вами». Далее, уточните у сотрудников полиции ЦЕЛЬ ВИЗИТА, связывались ли они с руководством компании и договаривались ли о встрече.
2. ВЫВЕДИТЕ ИЗ-ПОД УДАРА ОХРАНУ объекта, т.к. в данный момент она является «слабым звеном» (особенно, если вас охраняет ЧОП), во-первых, потому что охранники вместе с ЧОПом рискуют ЛИШИТСЯ ЛИЦЕНЗИИ на охранную деятельность, если будут препятствовать властям, во-вторых, потому что каждый ЧОП подписывает с полицией «добровольно-принудительный» договор о взаимодействии, в-третьих, потому что охранники вам еще понадобятся, хотя бы как СВИДЕТЕЛИ возможного беспредела. Пусть ОХРАНА ОФИСА продолжает выполнять свои ШТАТНЫЕ ОБЯЗАННОСТИ на местах, помочь секьюрити вам все равно не могут, а вот случайно навредить — легко и просто. Практически тоже самое происходит при проведении следственных мероприятий в жилых помещениях коттеджных поселков и многоквартирных домов, правда охрана ТСЖ и ТСН имеет свои специфические особенности, так как фактически охранные услуги на таких объектах осуществляются в местах общего пользования, до границ частных участков или до дверей квартир.
Самое разумное в данной ситуации — предложить сотрудникам правоохранительных органов ПЕРЕМЕСТИТЬСЯ В ПЕРЕГОВОРНУЮ КОМНАТУ для встречи с руководством компании. Но прежде…
3. ПРОВЕРЬТЕ ЛИЧНОСТИ ПОЛИЦЕЙСКИХ. Попросите их предъявить свои СЛУЖЕБНЫЕ УДОСТОВЕРЕНИЯ (пусть даже еще раз, если, допустим, они ранее уже показывали документы охраннику). Сотрудники полиции обязаны предъявить свои документы в открытом виде, представиться и пояснить причину прихода. Необходимо проверить ПОДЛИННОСТЬ КАЖДОГО ДОКУМЕНТА:
— СФОТОГРАФИРОВАТЬ или ПЕРЕПИСАТЬ на чистый лист бумаги ВСЕ ДАННЫЕ, включая: номер удостоверения, ФИО, звание, должность.
В случае возникновения сомнений, что перед вами находятся действительно полицейские, ПОЗВОНИТЕ В «СЛУЖБУ 02» по телефону 102 или 112 и сообщите, что пришли «непонятные люди с непонятными целями». Звонок с жалобой по этому телефону, обычно, оказывает ДИСЦИПЛИНИРУЮЩЕЕ ВОЗДЕЙСТВИЕ на сотрудников полиции.
КРОМЕ служебных удостоверений, вы имеете полное право узнать у проверяющих ФИО их непосредственного руководителя и его телефон. Не лишним будет позвонить ему и УТОЧНИТЬ, действительно ли данные сотрудники направлены в компанию для проведения процессуальных действий, а заодно уточнить их ОСНОВАНИЕ.
* Ни в коем случае НЕ ОКАЗЫВАЙТЕ ФИЗИЧЕСКОГО ИЛИ ИНОГО ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ сотрудникам полиции, поскольку отсутствие у них права на вход без согласия руководства объекта не влечет вашего ПРАВА НА ВОСПРЕПЯТСТВОВАНИЕ, а тем более на применение физической силы, — это уголовно наказуемое деяние (статья 318 УК РФ).
После того как Вы удостоверились, что проверяющие действительно представители правоохранительных органов…
* ЗАКОННЫХ ПРИЧИН для появления на объекте «людей при погонах» может быть МНОЖЕСТВО, но самыми «опасными» для владельцев бизнеса являются следующие ДВА ОСНОВАНИЯ:
1-е ОСНОВАНИЕ — ДОСЛЕДСТВЕННОЕ РАССЛЕДОВАНИЕ (до возбуждения уголовного дела), в рамках процедуры проверки сообщения о преступлении или иных материалов, поступивших в ОВД (заявление гражданина, информация СМИ, рапорт сотрудника полиции и т.п.). Знайте, что в этом случае вам обязаны предъявить РАСПОРЯЖЕНИЕ (или постановление) о проведении «ОБСЛЕДОВАНИЯ» помещений, зданий, транспортных средств и т. п., подписанное руководителем органа полиции, который осуществляет проверку. Так как уголовное дело пока не возбуждено, оперативно-розыскные мероприятия (сокращенно, «ОРМ») должны проходить С МИНИМАЛЬНЫМ ОГРАНИЧЕНИЕМ ВАШИХ ПРАВ, а действия полицейских, в большей мере, должны осуществляться С ВАШЕГО СОГЛАСИЯ.
2-е ОСНОВАНИЕ — ПРОВЕДЕНИЕ СЛЕДСТВЕННЫХ МЕРОПРИЯТИЙ в рамках расследования уже возбужденного УГОЛОВНОГО ДЕЛА. В этом случае группа сотрудников полиции прибывает на объект ВО ГЛАВЕ СО СЛЕДОВАТЕЛЕМ с целью обеспечения оперативного сопровождения следователя, либо в его отсутствие, выполняя отдельное ПИСЬМЕННОЕ ПРЕДПИСАНИЕ следователя. Основная задача проверяющих — ПОИСК ДОКАЗАТЕЛЬСТВ по уголовному делу. При этом, в рамках проведения следственных действий, НАБОР ВАШИХ ПРАВ может быть СУЩЕСТВЕННО ОГРАНИЧЕН на вполне законном основании.
* Кстати, в соответствии с частью 3 статьи 15 Федерального закона от 07.02.2011г. № 3-ФЗ «О ПОЛИЦИИ», сотрудники этого ведомства могут попасть (ПРОНИКНУТЬ) на объект, в ваш дом или офис и в то время, ПОКА ВАС ТАМ НЕТ. Поэтому, если такое «посещение» предполагается, — ОБЗАВЕДИТЕСЬ своевременно физической и / или технической ОХРАНОЙ.
ПРОНИКНОВЕНИЕ сотрудников полиции в жилые и в иные помещения, на земельные участки, принадлежащие гражданам, или занимаемые организациями, ДОПУСКАЕТСЯ В СЛУЧАЯХ, предусмотренных законодательством РФ, а ТАКЖЕ: 1) для спасения жизни граждан и (или) их имущества; 2) обеспечения безопасности граждан или общественной безопасности; 3) для задержания лиц, подозреваемых в совершении преступления; 4) для пресечения преступления; 5) для установления обстоятельств несчастного случая.
Частью 4 статьи 15 Закона «О ПОЛИЦИИ» определено, что при проникновении сотрудников полиции, в случаях, указанных выше, они ВПРАВЕ ПРОИЗВЕСТИ ВЗЛОМ (разрушение) запирающих устройств, элементов и конструкций, препятствующих проникновению, и осмотр находящихся там объектов и транспортных средств.
На практике, сотрудники правоохранительных органов чаще всего проходят на объект в его рабочее время, а ЦЕЛЬЮ ВИЗИТА ЧАЩЕ ВСЕГО НАЗЫВАЮТ:
Как вести себя при обыске
Существует несколько разновидностей обыска, в первую очередь необходимо различать личный обыск и обыск транспортного средства, помещения, жилища.
Личный обыск, личный досмотр
Порядок каждого вида обыска регламентируется различными нормативными актами. Так в Кодексе об административных правонарушениях содержится понятие личный досмотр, личный обыск может быть проведен в рамках оперативных мероприятий, уголовное законодательство предусматривает личный обыск подозреваемого после задержания, что регламентируется ст. 93 и 184 УПК РФ. Не важно в каком порядке проведен личный обыск, если при обыскиваемом лице будут найдены запрещенные к обороту предметы, ценности, вещества, наркотики, оружие, или же орудие совершения преступления и при этом личный обыск будет проведен процессуально правильно, то изъятые в ходе обыска предметы могут служить доказательством в уголовном деле.
Как вести себя при личном обыске, если Вам «подкинули» что то запрещенное
Самое главное при личном обыске нужно постараться избежать того, чтобы Вам сотрудники правоохранительных органов не «подкинули» что-либо запрещенное.
Обычно в начале личного обыска предлагают выдать находящиеся при себе запрещенные предметы или вещи. При этом желательно выложить все что имеется в карманах а карманы по возможности вывернуть наизнанку, чтобы не было возможности положить в них что-либо. В большинстве случаев обыск проводится с участием понятых, в уголовном процессе это условие обязательно. Очень часто бывает так, что сотрудники ППС или оперативные сотрудники начинают проводить личный обыск без понятых, а после, заподозрив что при обыскиваемом находятся подлежащие изъятию запрещенные предметы, вызывают понятых и уже тогда начинают проводить обыск по всем правилам. Как правило в такие моменты, до приглашения понятых обыскиваемому «подкидывается» запрещенный предмет, а в присутствии понятых уже изымается. В такой ситуации, когда начался обыск, понятым разъяснили права и Вам предлагают добровольно выдать запрещенные предметы, оружие, ценности, вещества, необходимо четко заявить чтобы это было понятно понятым, что обыск начался до приглашения понятых, в ходе этого действия Вам в карман, сумку, в вещи был положен неизвестный вам предмет (описать что это, указать куда именно, в какой карман и кем из сотрудников был подкинут), что это именно Вам неизвестно. Важно чтобы понятые запомнили это в деталях, так как в дальнейшем они могут быть допрошены в качестве свидетелей и могут пояснить данные обстоятельства. Далее в замечаниях к протоколу следует описать что до начала обыска Вам подкинули запрещенный предмет.
Как вести себя при обыске в помещении, в жилище
Необходимо начать с того, что обыск в помещении, жилище регламентируется ст. 182 УПК РФ, обыск производится при наличии достаточных оснований по постановлению следователя. Для проведения обыска в жилом помещении требуется судебное решение. Если в Вашем помещении проводится обыск попросите предъявить постановление о производстве обыска, если обыск проводится в Вашей квартире или доме, требуйте предъявить санкцию суда, внимательно следите за ходом обыска, желательно чтобы все участники обыска (понятые, следователь, дознаватель) все время находились в одном помещении, следите за тем чтобы никто из сотрудников правоохранительных органов не заходил в комнату без понятых отдельно от других участников обыска, следите чтобы сотрудниками правоохранительных органов не были подложены запрещенные предметы, если Вы это заметили сразу же заявляйте об этом.
Предпринимателям и лицам привлекаемым по экономическим преступлениям
Практически все уголовные дела экономической направленности сопровождаются выемкой электронных носителей информации (компьютерной техники) для дальнейшего исследования электронных баз данных бухгалтерии, наличия электронных документов и т.п. Для предприятия это означает остановку работы, поскольку компьютеры с базами данных изымаются, работа бухгалтерии и документооборот останавливается, сделки не исполняются, организация терпит убытки и в конечном итоге деятельность останавливается. Чтобы этого избежать законодатель ч. 9.1 ст. 182 УПК РФ предусмотрел возможность копирования информации с изымаемых электронных носителей на другие носители по ходатайству законного владельца. Этим же пунктом предусмотрено, что при изъятии электронных носителей информации при производстве обыска должен участвовать специалист в этой сфере. Если при обыске изымается компьютерная техника на которой находится важная информация, ходатайствуйте о копировании такой информации.
В остальном, правила как вести себя при обыске довольно просты, не теряйте самообладание, сообщите о производстве обыска адвокату, следуйте рекомендациям.
Загрузка...